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网红主播跳槽背后有哪些“说法”:违约金怎样评估 白静为什么被杀 雷霆vs马刺第六场 安然公司倒闭 姜姥爷吧 漂亮小分队 环境教育基地 巧虎奇遇记 紧凑型车油耗排行 新少年寺 安阳人事人才 我们在祖国北疆:披最坚硬的盔甲 守最柔软的心

    来源:kpnlr.cn梧州日报
2019-11-9

  原标题:网红主播跳槽背后有哪些“说法”:违约金怎样评估

  原标题:网红主播成直播平台争抢对象引发违约金认定等系列问题

  网红主播跳槽背后有哪些“说法”

  直播平台与网红主播从出现之日起就是相互依存的利益共同体随着直播平台数量增多与竞争升级双方之间的利益矛盾愈演愈烈。

  网红主播因为拥有庞大的粉丝群以及优质内容备受直播平台青睐也是平台间挖墙脚的主要对象。近年来一些知名主播跳槽现象不时出现这些跳槽的主播除了与所在平台打口水仗外有些主播甚至还被告上法庭。

  最近一段时间一起因主播跳槽引起的纠纷引发社会注意。

  贾某是某直播平台的签约主播。2017年4月在与原直播平台的合约期内贾某去另一直播平台进行直播活动。于是原直播平台将贾某诉至法院。

  近日上海市第一中级人民法院对此案作出终审判决维持上海市浦东新区人民法院的一审判决判令贾某停止违反与原平台协议的行为继续履行与原平台协议中的不作为义务立即停止为新平台以及任何第三方提供直播服务或类似直播活动贾某应于判决生效之日起十日内赔偿原平台违约金。

  近年来类似主播与平台之间对簿公堂的案例不少。记者梳理相似案件发现如何认定主播与平台间的关系、如何确定赔偿数额、如何在主播的就业自由与老东家要求继续履行合同的诉求中寻求平衡等问题一直是争论焦点。

  平台与主播关系怎样认定

  记者梳理发现当下主播与平台之间的关系大致可以分为三种:

  一是主播与直播平台签订了分成协议即主播拥有直播权限可以在平台进行直播表演并获取一定的礼物、打赏所带来的收益。同时主播不受直播平台规定的劳动时间、劳动总量等管理约束也不从事直播平台安排的其他劳动任务。

  二是主播成为直播平台的签约艺人接受平台方的一系列劳动规章制度的约束在获取有保证的经济收入的同时需要承担对应的职责任务包括直播时长、内容质量、粉丝数量、直播活跃度等多重标准的考核。

  三是主播与直播经纪公司或公会签订分成合作协议由经纪公司或公会对主播进行全方位打造同时经纪公司与各家直播平台做深入合作培养孵化主播。

  那么在这三种关系中哪种关系构成劳动关系?

  对此中国传媒大学文法学部法律系副主任郑宁分析称认定直播平台与主播构成劳动关系需要满足二者之间存在经济与人身依附关系两个条件。经济关系是指主播提供劳动直播平台给予报酬;人身依附关系是指主播的劳动时间、内容、方式等受到直播平台规章制度或具体管理行为的约束。符合以上两个条件主播与直播平台之间构成劳动关系。

  “就第一种及第三种情况而言主播与直播平台之间不存在人身依附性主播独立性强因此这两种情况不构成劳动关系;就第二种情况来说主播提供劳动直播平台给付报酬同时受到直播平台的管理存在人身依附性因此构成劳动关系。”郑宁说。

  在上海律师王艳辉看来认定直播平台与主播之间是否构成劳动关系需要考虑三个条件:一是用人单位与劳动者是否符合法律、法规规定的主体资格;二是用人单位依法制定的各项劳动规章制度是否适用于劳动者劳动者是否受用人单位的劳动管理、从事用人单位安排的有报酬的劳动;三是劳动者提供的劳动是否为用人单位业务的组成部分。根据上述条件可以判断平台与主播之间是否存在劳动关系。

  “因此在上述三种情况中只有第二种符合形成劳动关系的条件。”王艳辉说。

  不过上海财经大学法学院教授王全兴认为:“网络主播在直播平台的直播活动是平台与主播共同向观众提供影视产品或服务的活动也是主播在平台安排的虚拟场所利用平台的数字资源向平台提供的数字劳动与远程劳动构成平台向消费者提供影视产品或服务之经营活动的生产要素;主播在平台安排的虚拟场所从事主播活动须遵守平台的管理法则。同时平台与主播之间以主播活动为客体的关系具有继续性。因此平台与主播的关系虽然不同于传统业态中的劳动关系即不具备劳动关系的全部要件但具备劳动关系的部分要件如从属性、继续性。”

  王全兴说至于主播与平台约定认识的“合作关系”并非一个规范的法律概念也不是一个有名合同概念任何合同关系包括劳动合同都具有合作性。所以所谓“合作关系”与承揽关系、委托关系、劳动关系等都不是互相排斥的。

  “主播与平台在合同条款中有关不属于劳动关系或雇用关系的‘认识’,并不能作为认定是否为劳动关系的唯一依据。假如主播在合作的实施过程中具有符合劳动关系要件的事实且这种事实也是双方的合意如主播承担竞业限制义务的事实就是构成从属性的要件。故认定劳动关系与否应当判断有无符合劳动关系要件的事实。”王全兴说对平台与主播之间所谓“合作关系”的性质认定劳动关系与否都有一定理由。

  假如构成劳动关系劳动者可以依据劳动法维护自身权益。那么假如不构成劳动关系主播还能够有效保障自我的权益吗?

  对此郑宁说在一些情况下虽然主播与直播平台不构成劳动关系但是主播与直播平台存在合同关系主播可以根据合同法的规定维护自我的合法权益。主播与直播平台存在合同关系合同遵循平等、自愿、诚信原则双方可以协商确定合同内容一方认为存在欺诈、胁迫、显失公平、重大误解时可以向法院或者仲裁机构请求撤销或者变更合同。合同当事人也可以在合同中约定违约金一方违反合同约定时另一方可以请求违约方支付违约金以及其他承担责任的方式。

  跳槽违约金应怎样评估

  主播是直播平台的核心资源平台间猎挖的竞争态势也会影响主播的价值。在直播平台之间的激烈竞争中主播的身价也不断被抬高甚至出现虚高的情况。同时一些网红主播认为走红是凭借自身的能力但平台则认为给主播投入了包装、宣传、策划乃至宽带资源。因此有些网红主播在跳槽时往往被直播平台要求赔偿高额违约金。就近几年的情况看违约金数额不断提高。可是违约金该如何评估?

  “在法律层面违约金的设置主要有两方面意义:一方面是为了保护买卖对于违约一方而言是一种惩罚手段;另一方面也是违约金最主要的作用即弥补损失因为一方违约导致合同不能继续履行往往会给守约一方带来经济上的损失这个损失包括实际损失与预期利益等方面。违约金金额的确定要根据守约方实际损失来评估并且需要守约方对自我的实际损失与预期利益进行举证。假如违约方认为对方主张的违约金过高那么有权要求法院进行调整法院也会根据实际情况及行业内的普遍情况进行合理裁判。”王艳辉说。

  对此郑宁的观点是:“就违约金的评估来说分为两种情形:一是主播与直播平台之间存在劳动关系的情形根据劳动合同法规定平台为主播提供培训费用并约定服务期可以主张主播支付尚未履行部分所分摊的培训费。假如主播违约解除合同或者违反劳动合同中约定的保密义务或者竞业限制给用人单位造成损失的应当承担赔偿责任。”

  “另一种情形是主播与网络平台之间存在合同关系的情形。”郑宁说合同法规定当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。〖最高人民法院有关适用〈中华人民共与国合同法〉若干问题的解释(二)〗规定约定的违约金数额超过损失的30%一般可以认定为“过分高于造成的损失”。因此在合同中主播与网络平台可以事先约定违约金在一方违反约定时另一方可以主张支付违约金。

  在王全兴看来在劳动关系与劳动法中违约金的适用受法定限制赔偿金有法定法则。在民事合同中对违约金、赔偿金更要重视过错原则、公平原则与损害事实的举证。

  双方均应提高法律意识

  有人认为主播跳槽是缺乏契约精神的行为;也有人认为这属于正常的商业竞争。作为想要跳槽的主播来说他们想获得新的直播平台的工作;作为老东家而言一般要求主播继续履行合同及赔偿损失。那么主播与直播平台之间不同的诉求应如何平衡?

  对此王艳辉说根据合同法的规定守约方有权选择解除合同要求支付违约金也有权选择要求违约方继续履行合同。不过我国民法的宗旨除了保护买卖也尽量维护买卖自由假如主播有合理的理由证明自我无法与老东家继续履行合同那么法律一般不会“强买强卖”要求其继续在原平台直播。

  在郑宁看来在存在劳动关系的情形下劳动法规定劳动者有劳动自由劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位可以解除劳动合同。因此主播有权按照劳动法的规定解除劳动合同。用人单位只能通过竞业限制、保密义务、培训等条款来要求其赔偿相应的损失。

  “在存在合同关系的情形下双方应当按照事先约定的合同内容行使相应的权利履行相应的义务直播平台对于主播违约行为可以要求主播支付违约金、赔偿损失。不过合同的标的具有人身属性不适宜强制执行。因此在主播支付违约金后主播可以在新平台开播。”郑宁说。

  在王全兴看来在劳动关系中竞业限制是有法律依据的。因为竞业限制是对劳动者择业自由的限制故劳动者承担竞业限制是有条件的且是以雇主对劳动者给予补偿为对价的。至于民事合同中能否约定竞业限制条款问题我国尚无法律依据。约定竞业限制须有法律依据即使允许约定竞业限制承担竞业限制义务应当是有条件与有经济补偿作对价的否则显失公平。

  “在现实中很多直播平台一方面不愿意与主播形成劳动关系另一方面又要求对主播作竞业限制其目标是冲突的。其实选择劳动关系的安排对直播平台未必不利。”王全兴说。

  那么主播一旦跳槽主播与平台该如何保护自我的权益?

  “提高法律意识在签订合同时明确双方之间的法律关系即明确是劳动关系还是合同关系进而详细约定双方的权利义务及法律责任。合同中应当明确约定报酬标准、给付方式、给付期限等内容确定合理的违约金数额有条件的最好聘请法律顾问或咨询法律专家。”郑宁说。

  “根据我对这个行业的了解很多主播年纪尚小社会经验并不丰富法律意识不强。假如想要保证自身利益主播首先要与平台签订正式的合同无论以哪种形式合作都应当落实到书面。”王艳辉建议合同中应当对双方的权利义务进行明确约定主播应该熟知自我应当履行的义务熟知自我的权利在受到侵犯时应当采取哪些法律方式维护利益。另外无论是主播还是直播平台都应当在合作过程中保留好双方的合同以及沟通的证据以备不时之需。直播属于新兴行业缺少相应的法律法规进行规范行业内的从业人员只有提高法律意识才能在这个行业里有更好的发展。(记者韩丹东)

白静为什么被杀 雷霆vs马刺第六场 安然公司倒闭 姜姥爷吧 漂亮小分队 环境教育基地 巧虎奇遇记 紧凑型车油耗排行 新少年寺 安阳人事人才

  【编者按】在祖国北疆内蒙古有一群人在用青春书写梦想与担当。他们不畏孤独守护着祖国的边疆安宁;不远千里守护着牧民的精神家园;不忘初心守护着草原上的美好乡村。对他们而言国与家就是最坚硬的盔甲草原与牧民就是那颗最柔软的心。

  我们在北疆守护祖国平安稳定

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  中蒙边境815、816号界碑。人民网记者 王捷摄

  巍巍国门矗立北疆神圣界碑刻满忠诚。内蒙古的边境小城二连浩特被誉为“中国的北大门”。815、816号界碑矗立在中蒙两国铁路接轨处的两侧是全国唯一的一处双号双立界碑。

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  中蒙边境执勤的90后战士。人民网记者 王捷摄

  95年出生的边防战士入伍刚一年到这里已经体验到冬天零下二三十度时执勤的难熬“睫毛结冰”是常有的事。难熬怎么办?“没有挺不过去的!”提到一年未见的家人他有些激动。爸妈常常会问“冷不冷热不热、吃得饱不饱”以前会觉得很烦现在却觉得特别温馨特别暖心。但他一直没让家里人来探望怕自我若是抽走一段时间会影响本来就紧张的执勤排班。

  “在边境线上站岗对我来说最大的意义是我守护着界碑守护着国家的边境我很自豪。”

  铁肩担重任热血驻边魂。北疆有我们祖国请放心!

  我们在北疆守护牧民的精神家园

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  苏尼特右旗乌兰牧骑为牧民表演。人民网 贺茂杰摄

  茫茫草原上有这样一支演出队伍——天为幕布地为舞台用热情奔放的歌舞为牧民带来精神上的慰藉。曾经他们骑着马赶着勒勒车往往一走就是一个月最近几年终于配上了大巴车。农牧民亲切称他们为“我们的乌兰牧骑”。2017年11月他们还收到了习近平总书记的回信勉励他们永久做草原上的“红色文艺轻骑兵”。

  7月19日下午一辆蓝色大巴车停在锡林浩特市宝力根苏木胜利嘎查的草地上人们忙碌着补妆、换装摆置桌椅、音响为一会儿的演出做准备。不少农牧民通过村里的微信群收到演出通知带着家人与邻居驾车前往席地而坐。

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  牧民们席地而坐观看演出。人民网 贺茂杰摄

  今年57年的乌力吉图在苏尼特右旗乌兰牧骑已经工作了42年他笑称自我是全区乌兰牧骑在职年纪最大的演员。他回忆:有一次去一个苏木慰问那是一片沙漠环境比较恶劣。演出结束后听说还有一位老人因为行动不便无法来到现场。队员们便在沙漠中徒步2个小时去为老人一个人演节目。老人打动落泪拿出了几块宝贵的白方糖招待他们。临走时队长偷偷给老人留了10块钱没想到老人又托人把钱送了回来“他们跑那么远给我演出说什么也不能收他们的钱。”

  “能不能再演一会儿?”还有一次牧民们从十几公里外赶来时太阳已经下山演出接近尾声。好不容易来一趟没看着怪可惜的。农牧民就把车子开过来围成半圆用车灯照亮。乌兰牧骑队员便为他们加演了半小时这对当时刚入队的黄小云触动很大“作为文艺工作者当观众需要你你才能发挥自我最大的价值。”

  谈到乌兰牧骑以后的发展还有2年就要退休的乌力吉图指着正在演出的5名年轻队员说“他们是我的学生。每次看到他们的表演我都特别欣慰。乌兰牧骑走过61年就是因为有这样的传承。不仅是表演技艺更是乌兰牧骑精神。”

  草原唱新风歌舞慰乡情。北疆有我们牧民更幸福!

  我们在北疆守护草原的美好乡村

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  “最美乡村”脑干宝力格嘎查。人民网记者 王捷摄

  盛夏7月蒙古包点缀如茵绿草与金莲花海隔路相望。脑干宝力格嘎查锡林郭勒草原上的“最美乡村”也是目前内蒙古草原文化保存最完整、最纯正的地区之一。人们逐水草而迁徙与大自然唇齿相依。

  在这里27户村民开起“牧人之家”。你们家有勒勒车我们家有自制的奶食品他们家可以体验骑马射箭那就抱团一起干旅游!根据不同的特色牧民们开发出生态文化游、游牧文化游、民俗风情游等主题旅游产品带给游客不同的草原体验。经营“牧人之家”脑干宝力格嘎查书记达布希拉图家年收入翻番了。

  “我这几个蒙古包离半拉山说近不近说远也不远。今年在这扎包明年看草地情况也许就要换个地方。”达布希拉图说草是游牧民族的命根子不管是自家草场还是租来的草场都要格外注意保护。

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  90后嘎查长巴图吉日嘎拉。人民网记者 王捷摄

  嘎查长巴图吉日嘎拉是一名90后3年前从内蒙古农业大学毕业后便毅然回到家乡基层。除了修路通电2年前还建起了200平方米的嘎查文化活动室丰富村民的业余文化生活村民们都特别认可这个小嘎查长。“村民需要我我也有责任。” 巴图吉日嘎拉真挚地说。

  畜牧加旅游绿色中发展。北疆有我们生态更与谐!

club.tgtte.com.cn http://club.tgtte.com.cn

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